מטרתה של בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה היא להוביל לביטולו של פסק דין שניתן כנגד הנתבע כי הנתבע לא הגיש כתב הגנה. הסיבה לאי הגשת כתב הגנה יכולה להיות מאוד רלוונטית בעת הכרעת השופט בבקשה. לדוגמה: אם הנתבע קיבל את כתב התביעה כדין ואין לו הסבר טוב מדוע לא הגיש כתב הגנה, ואין לו טענות הגנה טובות, יתכן מאוד שהבקשה תדחה ושפסק הדין לא יבוטל.
בדרך כלל, בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה יש להגיש תוך 30 ימים מיום המצאת פסק הדין לנתבע. עניין זה מוסדר במסגרת תקנה 131 לתקנות סדר הדין האזרחי, אשר קובעת כך:
131. נתן בית המשפט החלטה לפי צד אחד והגיש בעל הדין שנגדו ניתנה ההחלטה בקשת ביטול בתוך שלושים ימים מיום שהומצאה לו ההחלטה, רשאי בית המשפט לבטלה, בתנאים שייראו לו; הוראה זו לא תחול על פנייה לבית המשפט לפי תקנה 33(ד).
אם הנתבע מעוניין להגיש בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה לאחר 30 ימים מהמועד שפסק הדין נמסר לו, עליו להגיש בקשה להארכת מועד להגשת בקשה לביטול פסק דין. במקרה שכזה אם תוגש בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה ללא הגשת בקשה להארכת מועד להגשת בקשה לביטול פסק דין, יתכן מאוד שהבקשה תדחה על הסף.
בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה יש לנסח באורך שלא יעלה על 5 עמודים, מכוח הוראות תקנה 50(5) לתקנות סדר הדין האזרחי. לבקשה זו יש לצרף תצהיר לאימות העובדות המפורטות בה. התצהיר צריך להיות באורך שלא יעלה על שלושה עמודים.
תקנה 50(5) קובעת כך:
(5) הבקשה והתשובה, כל אחת בנפרד, לא יעלו בהיקפן על חמישה עמודים, ובבקשה לסעד זמני על שמונה עמודים; התצהירים המצורפים לא יעלו בהיקפם על שלושה עמודים, ובבקשה לסעד זמני על שישה עמודים; והכול לא כולל הכותרת;
בנוסף לתצהיר, בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה צריכה להיות מוגשת עם כל מסמך רלוונטי שיכול לסייע למבקש להוכיח את טענותיו ולהוביל לביטולו של פסק הדין בפועל.

בקשה לביטול פסק דין בהעדר הגנה
נחתם והוגש: היום, ____ חודש הגשת הבקשה, שנת הגשת הבקשה
בית משפט השלום ת"א _________
בתל אביב
בעניין:
התובע/המשיב: שם + שם משפחה, ת"ז: ____________
נ ג ד
הנתבע/המבקש: שם + שם משפחה, ת"ז: _____________
ע"י עוה"ד אדי בליטשטיין (מ.ר. 60023)
רח' ההגנה 13, ראשון לציון (מגדל ירון מילר, משרד 501)
טל': 03-6427876; פקס: 077-4704697
מועד אחרון להגשת הבקשה: ____________
בקשה לביטול פסק דין
בהתאם להחלטה שניתנה בתיק __________, במסגרתה ניתנה למבקש רשות להגיש בקשה לביטול פסק דין, המבקש מתכבד בזאת להגיש את בקשתו.
בית המשפט הנכבד מתבקש בזאת להפעיל את סמכותו מכוח תקנה 131 לתקסד"א לקבל את הבקשה, ולהורות על ביטול פסק דין שניתן ביום ________, וכן, חיוב המשיב בהוצאות בקשה זו.
בקשה זו נתמכת בתצהירו של המבקש, אחיו, מר _____, ובתו, גב' _______.
ההדגשות אינן במקור אלא אם כן צוין אחרת.
ואלה נימוקי הבקשה:
מדובר במקרה חריג במיוחד המצדיק את ביטולו של פסק הדין
- המבקש נמצא בהליכי חדלות פירעון החל מיום ______. במסגרת הליכי חדלות הפירעון המשיב מבקש להיפרע מהמבקש בסך של _________ ₪ בגין חובות שכלל לא רלוונטיים למבקש.
- הליכי חדלות הפירעון של המבקש הם הליכים מורכבים עד כדי כך, שאפילו הנאמנת שמונתה במסגרת הליכי חדלות הפירעון הסכימה עם המבקש שלצורך חקר האמת יש לנהל הליך זה לגופו של עניין כדי להכריע בטענות הצדדים להליך זה, אחרת אין באפשרותה להכריע בנסיבות העניין בתביעת החוב.
- בעקבות עמדת הנאמנת, בתאריך _________ בית המשפט הנכבד נתן החלטה במסגרת תיק ________ בה הותר למבקש להגיש בקשה לביטול פסק דין ולהמשיך את ההליך בת"א __________.
נספח 1: עמדת הנאמנת וההחלטה מיום ___________ בתיק ______________.
התנאים לביטול פסק דין שניתן בהעדר הגנה
- פסיקת בית המשפט העליון בעניין ביטול פסק דין בהעדר הגנה או התייצבות קובעת כך:
בבית משפט זה נקבעו שתי עילות אשר מאפשרות ביטול של פסק דין שניתן בהיעדר התייצבות: האחת, ביטול מחובת הצדק, אשר תופעל במקרים בהם נפל בפסק הדין פגם היורד לשורש ההליך, ותגרור ביטול ללא קשר לגוף פסק הדין ולהצדקתו; והשנייה, ביטול לפי שיקול דעתו של בית המשפט, אשר אמות המידה להפעלתה נוגעות לסיבה שבגינה ניתן פסק הדין במעמד צד אחד (האם הדבר נבע מזלזול, מרשלנות, מתוך אי הבנה או בתום לב) וכן לסיכויי ההליך שעל הפרק (ראו מני רבים: רע"א 2158/15 עיסא נ' סרסור, פסקה 3 [פורסם בנבו] (2.6.2015) (להלן: עניין עיסא); רע"א 1080/19 בכר נ' בודה בתפקידו ככונס נכסים, פסקה 8 [פורסם בנבו] (13.5.2019) (להלן: עניין בכר); רע"א 2172/22 בורנשטיין נ' לוין, פסקה 12 [פורסם בנבו] (26.5.2022) (להלן: עניין בורנשטיין)).
ככלל, גישתו של בית המשפט בעת בחינת בקשות לביטול פסקי דין שניתנו בהיעדר הגנה או אי התייצבות היא ליברלית, תוך השתת הוצאות על הצד שנקט במחדל הדיוני לשם ריפוי הנזק שנגרם לבעל הדין השני (עניין עיסא, שם; עניין בכר, בפסקה 12; עניין בורנשטיין, שם).
ראו: רע"א 4740/22 יהושע איטח נ' סיגל פיינרו (פורסם בנבו, 18.12.2022)
- באופן דומה נקבע על ידי בית המשפט העליון במסגרת רע"א 7127/22 טארק עבד אלחי נ' צאלח מנסור (פורסם בנבו, 29.1.2023):
"הסמכות להורות על ביטול החלטה או פסק דין שניתנו במעמד צד אחד קבועה בתקנה 131 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשע"ט-2018. תקנה זו מאפשרת לבית המשפט לבטל החלטה או פסק דין כאמור "בתנאים שייראו לו". בכל הנוגע לביטול פסק דין שניתן בהיעדר הגנה, הבחינה הפסיקה בין שתי עילות ביטול: העילה האחת, היא ביטול מחובת הצדק, בגין פגם דיוני היורד לשורש ההליך. על פי רוב מדובר במקרים שבהם התביעה לא הומצאה כדין למבקש הביטול.
בענייננו, משאין חולק כי התביעה הומצאה כדין למבקשים, עילה זו אינה עומדת לדיון. עילת הביטול השנייה, הרלוונטית לענייננו, היא ביטול לפי שיקול דעת בית המשפט. בהקשר זה, נשקלים שני שיקולים מנחים: הראשון, הוא סיבת מחדלו של המבקש להתגונן – האם כתוצאה מזלזול בבית המשפט, או שמא בשל טעות בתום לב, אי-הבנה או רשלנות. השיקול השני, שלו נודעת חשיבות רבה יותר, הוא סיכויי ההגנה של מבקש הביטול. ביסודו של שיקול זה מונחת ההשקפה שאין תוחלת בביטולו של פסק דין אם אין סיכוי שתוצאתו תשתנה לאחר בירור ההליך. עם זאת, לעניין זה אין צורך להוכיח הגנה איתנה, אלא די להראות קיומה של הגנה לכאורית…"
- מפסיקה זו אנו למדים על שתי עילות לביטול פסק דין בהעדר הגנה: 1. ביטול מחובת הצדק; 2. ביטול לפי שיקול דעתו של בית המשפט. כפי שיפורט להלן המבקש זכאי לביטולו של פסק הדין משתי העילות המפורטות בפסיקת בית המשפט העליון.
ביטול פסק דין בהעדר הגנה מחובת הצדק
- אחד המקרים בהם נקבע כי יש לבטל פסק דין שניתן בהעדר הגנה הוא כאשר כתב התביעה לא הומצא כדין למבקש הביטול. במקרה הנדון כתב התביעה כלל לא הומצא למבקש.
- עיון בכותרת כתב התביעה יגלה כי מתחת לשמו של המבקש נכתבה הכתובת: "מרח' _________". המבקש מעולם לא התגורר בכתובת זו. לעומת זאת, עיון בבקשה למתן פסק דין בהעדר הגנה, בתצהיר המוסר שצורף לבקשה למתן פסק דין בהעדר הגנה, וכן בפסיקתא אותה הגיש המשיב, יגלה כי לפתע הכתובת שבה ניסו לבצע מסירה של כתב התביעה היא __________.
- עיון בסעיף 2 לבקשה למתן פסק דין בהעדר הגנה יגלה כי המשיב טען : "כתב התביעה וההזמנה לדין נמסרו לידי המשיב כדין, ביום ________.".
- דא עקא, עיון בתצהיר המוסר יגלה שהמוסר טען כי ניסה למסור את כתב התביעה לבתו של המבקש, ושהיא לכאורה סירבה לחתום על אישור המסירה (עניין מוכחש). כבר עתה ברור כי כתב התביעה לא נמסר מלכתחילה למבקש, וזאת למרות האמור בסעיף 2 לבקשה למתן פסק דין בהעדר הגנה.
- זאת ועוד, בתו של המבקש, גב' _______, לא קיבלה את כתב התביעה ו/או לא סירבה לחתום על קבלת כתב התביעה ו/או לא נפגשה עם שליח כלשהו שניסה למסור לה מסמכים כלשהם עבור אביה. בנסיבות אלה בוודאי שלא היה באפשרותה לעדכן את אביה בדבר מה שלא הומצא לה.
- במהלך שנת 2021 כב' _____ כלל לא התגוררה עם אביה ______, אלא עם בן זוגה _________.
- בעניין זה תקנה 163(ב) לתקסד"א קובעת כך: "אם אין אפשרות למצוא את הנמען, די בהמצאת המסמך בביתו לאחד מבני משפחתו הגרים עמו שם ושלפי מראית עין מלאו לו שמונה עשרה שנים."
- ראשית, כלל לא נטען בבקשה לביטול פסק דין שאין אפשרות למצוא את המבקש. שנית, כתב התביעה לא נמסר לבתו של המבקש, אך גם אם היה נמסר האמור בתקנה 163(ב) לא התקיים, כי בשנת _______ כב' ______התגוררה עם בן זוגה _______.
- מבלי לגרוע מהאמור לעיל, עיון בנספחים שצורפו לבקשה למתן פסק דין בהעדר הגנה יגלה כי ביניהם מופיעה תמונה של דלת ביתו של המבקש. תמוה, בלשון המעטה, שהשליח מטעם המשיב צילם את דלת ביתו של המבקש, אך לא טרח לצלם את ניסיון מסירת כתב התביעה ו/או את המעטפה בסמך לדלת ביתו של המבקש, וזאת במיוחד לנוכח העובדה שעל אישור המסירה נכתב בכתב יד "המסמכים הושארו במקום", אמירה שחזרה על עצמה גם בתצהיר המוסר, וסומנה במלבן.
- די באמור לעיל, כדי לבטל את פסק הדין שניתן במעמד צד אחד, מחובת הצדק.
ביטול פסק דין לפי שיקול דעת בית המשפט
- כאמור לעיל, המבקש לא הגיש כתב הגנה לא עקב זלזול, אלא מכיוון שהוא פשוט לא היה מודע כלל להליך.
- אם המבקש היה מגיש כתב הגנה, ישנה סבירות גבוהה מאוד שתביעת המשיב הייתה נדחית על הסף, כפי שיפורט להלן.
אין יריבות בין המשיב למבקש
- עיון בכותרת כתב התביעה יגלה בה את שמו של המשיב כתובע: "________". עיון בהסכם ההתקשרות המהווה בסיס לתביעת המשיב יגלה כי ההתקשרות היא בין "שותפות החרש" לבין "________".
- ראשית, "________" והמשיב הן ישויות משפטיות נפרדות. אין המשיב יכול להגיש תביעה במקום או בשם השותפות, ודי בכך כדי לדחות את התביעה על הסף. עניין זה בא לידי ביטוי גם בסעיף 1 לכתב התביעה במסגרתו נכתב במפורש שהתובעת אמורה להיות שותפות החרש ולא המשיב.
- בהסכם ההתקשרות אמנם נכתב כי _________ מיוצגת על ידי ___________, אך אין בכך כדי לגרוע מהאמור לעיל, והמשיב לא יכול לשמש כתובע במקום _________. זאת ועוד, עצם העובדה שנקבע בהסכם שהמשיב מייצג את השותפות לצורכי חתימה על ההסכם אין משמעותה שהמשיב קיבל היתר מהשותפות לייצגה בהליך זה, ולמצער לא הוגש עם כתב התביעה אישור מתאים בעניין זה. ההיפך הוא הנכון, עיון בייפוי הכוח שצורף לכתב התביעה יגלה כי לא _______ ייפתה את כוחו של בא כוח המשיב, אלא המשיב עצמו, וכאמור, אין ולא היה מלכתחילה אישור כלשהו בפני בית המשפט הנכבד המעיד _________ אפשרה למשיב למנות עורכי דין כלשהם לצורך ניהול הליך זה.
- גם הגשת אישורים בשלב התגובה על בקשה זו לא תרפא את הפגם שיורד לשורש ההליך, ולמעשה מחייב את סילוקה של התביעה על הסף.
- נראה כי עם השנים המשיב הבין את טעותו והגיש כנגד המבקש תביעה נוספת (ת"א __________), הפעם ביחד עם אנשים נוספים שלכאורה כולם בשם ____________.
נספח 2: כתב תביעה במסגרת תפ"מ ____________ ונסח הטאבו שצורף אליו.
- עיון בנסח הטאבו שצורף לכתב התביעה במסגרת תפ"מ ____________ יגלה כי ישנם גופים נוספים להם יש זכויות במגרש נשוא התביעה שכלל לא מפורטים בכתב התביעה, לדוגמה חברת ___________. בשעה שלא ברור מהי אותה שותפות החרש, ומיהם בדיוק שותפיה, לא יתכן מצב שבו המשיב ינהל תביעה מסוג זה לבדו.
- בכתב התביעה בהליך זה מוזכר גם אדם בשם מר _________ אך תצהיר מטעמו לא הוגש (בניגוד לתצהירו של המשיב), וכל מה שנכתב בעניין מר ___________ בכתב התביעה ובתצהיר שצורף לכתב התביעה הן, לכל היותר, עדויות מפי השמועה. אפילו ההתכתבויות שהתקיימו לכאורה בין מר ____________ לבין המבקש לא צורפו לכתב התביעה (ובכל מקרה הן מוכחשות).
המבקש לא חתם על ההסכם שצורף לכתב התביעה
- המשיב מייחס למבקש חובות בגין דמי שכירות על בסיס הסכם ההתקשרות שצורף לכתב התביעה. דא עקא, המבקש מעולם לא ניהל משא ומתן עם המשיב ולא חתם על ההסכם שצורף לכתב התביעה, לא בתחילת ההתקשרות ולא בעת הארכת ההתקשרות.
- אביו של המבקש ואחיו הם, ורק הם, היו מעורבים בכל הקשור לחתימת ההסכם והארכת תקופת השכירות. עניינים אלה עולים באופן ברור מההסכם עצמו.
- ראשית, כאמור לעיל, ההתקשרות היא בין _________ לבין "____________". לאביו של המבקש קוראים __________. תעודת הזהות המפורטת לעיל שייכת לו. כתובתו של אביו של המבקש הייתה _____________. כל פרטי ההתקשרות (שם, מספר תעודת זהות, כתובת) מובילים לאביו של המבקש ולא למבקש.
- מכאן ברור ששמו של המבקש, ורק שמו, שורבב להסכם, וגם זה נעשה ללא ידיעתו ו/או הסכמתו.
- אילו ההתקשרות הייתה מבוצעת מול המבקש הרי ששם אביו לא היה מוזכר, הייתה מצוינת תעודת הזהות הנכונה, של המבקש עצמו, והייתה מפורטת כתובתו של המבקש, ולא כתובתו של אביו.
- זאת גם הסיבה מדוע כל המכתבים ששלח המשיב, ואשר צורפו לכתב התביעה, לא הגיעו למבקש (ראו אישורי מסירה שצורפו כנספחים ב' – ג' לכתב התביעה).
- אם לא די בכך שההסכם מתייחס לאביו של המבקש, ולא למבקש, שהחתימות אינן של המבקש, הרי ששמו של אחיו של המבקש מוזכר כמי שאישר את הארכת ההסכם (ראו בתחתית עמוד 5 להסכם ההתקשרות כתוב במפורש "____________").
- בנסיבות אלה, המבקש סבור כי סיכויי הגנתו טובים ביותר, ואף יש סיכוי לא מבוטל כי התביעה תדחה על הסף, אם וככל שבית המשפט הנכבד יורה על קבלת בקשה זו וביטול פסק הדין.
שיקול נוסף רלוונטי – המשיב מנהל הליכים כנגד המבקש במטרה להשתלט על דירתו של המבקש
- עניין נוסף שמצדיק את ביטולו של פסק הדין הוא המניע שמוביל את המשיב לנהל במשך שנים הליכים רבים כנגד המבקש (ראו לדוגמה: ת"א _________, ת"א _________ המוזכר בהחלטת בית המשפט הדן בתיק חדלות פירעון, וכן, תביעת החוב שהוזכרה באותו התיק).
- המשיב מנהל הליכי סרק במשך שנים רבות כנגד המבקש אך רק מכיוון שברצונו להשתלט על דירתו של המבקש כדי למכור אותה ולפרוע את החובות שיצר אחיו של המבקש. ב"כ המשיב חזר ואמר זאת הן למבקש עצמו והן לאחיו של המבקש בהזדמנויות שונות ורבות.
- במשך שנים המשיב נמנע מלהגיש תביעות כנגד אביו של המבקש, וכנגד אחיו של המבקש, למרות שפרטיהם וחתימותיהם מפורטות על גבי הסכם ההתקשרות, כי הם חסרי נכסים והמשיב יודע שהסבירות שיוכל להיפרע מהם אינה גבוהה.
- בכל הכבוד הראוי למשיב, התנהלותו היא דוגמה קיצונית לשימוש לרעה בהליכי משפט, ומנוגדת לתקנות 3 – 5 לתקסד"א. עניין זה מצטרף לשיקולי הצדק שעל בית המשפט לשקול.
- בנסיבות אלה יש להורות על ביטול פסק הדין כדי לאפשר למבקש להציג את כל ראיותיו וטענותיו, ולמנוע מהמשיב את האפשרות להמשיך ולעשות שימוש לרעה בהליכי משפט.
לסיכום
- כתב התביעה מלכתחילה לא הומצא למבקש (וגם לא לבתו, שכלל לא התגוררה בשנת ________ עם המבקש).
- למבקש טענות הגנה מצוינות שיכולות להוביל אפילו לסילוקה על התביעה על הסף עקב העדר יריבות ו/או חוסר סמכותו של המשיב להגיש את התביעה במקום ישות משפטית אחרת.
- הפרטים המפורטים על גבי ההסכם, לרבות החתימות, אינם שייכים למבקש אלא לאביו ואחיו.
- הסיבה היחידה שבמשך שנים המשיב מנהל מלחמת חורמה כנגד המבקש, היא רצונו של המשיב להשתלט על דירתו של המבקש כדי למכור אותה. אין הסבר אחר מדוע במשך שנים לא ננקט ולו הליך אחד כנגד אביו ו/או אחיו של המבקש, למרות שפרטיהם וחתימותיהם מופיעות על גבי ההסכם.
- גם הנאמנת שמונתה בהליכי חדלות הפירעון של המבקש הסכימה עם טענות המבקש שיש לברר את טענותיו לגופו של עניין כדי להגיע לחקר האמת.
- לאור כל האמור לעיל, בית המשפט הנכבד מתבקש הזאת להורות על קבלת הבקשה, ביטולו של פסק הדין שניתן בהעדר הגנה, וחיובו של המשיב בהוצאות משפט משמעותיות.
_________________
אדי בליטשטיין, עו"ד
ב"כ המבקש